建筑工程质量纠纷适用法律精选(九篇)

前言：一篇好文章的诞生，需要你不断地搜集资料、整理思路，本站小编为你收集了丰富的建筑工程质量纠纷适用法律主题范文，仅供参考，欢迎阅读并收藏。

第1篇：建筑工程质量纠纷适用法律范文

中图分类号：TU723.1 文献标识码：A 文章编号：1009-914X（2015）05-0170-01

1 建筑工程质量概述

建筑工程质量的概念分广义和狭义两个层次，从广义上讲，建筑工程质量包括建筑物的实体质量、经济价值、美观性、功能性、适用性的要求以及服务方面的质量要求。从狭义上讲，建筑工程质量仅指其符合安全性、功能性的质量要求，也就是说能够保证建筑物的安全并能发挥预计的使用功能。

2 合同中约定的质量责任认定

2.1 建设工程中常见质量问题

以普通民用房屋建设工程为例，通常容易出现的质量问题主要有：

（1）混凝土构件裂缝。这是一种比较常见的质量问题，形成原因错综复杂。有可能是混凝土成型后，受到风吹日晒，养护不良，表面水分快速蒸发、收缩变形，并且受到内部混凝土的约束，在拉应力作用下，引起混凝土表面干裂。

（2）屋面渗漏。民用房屋的屋面渗漏一般发生在山墙、檐口、天沟或者变形缝处，产生的原因也是多种多样。防水屋面一般有结构层、隔气层、保温层、找平层、防水层等组成。温度变化破坏防水层；冷热变化造成接头错动；卷材保温层内积水，气温上升时水蒸气压力增加，卷材起泡、鼓起、破裂造成渗漏。

（3）地面起砂、起壳。引起这种质量问题的原因主要有：水泥标号低、水泥受潮结块或者超过使用期；水灰比过大之类的配比不当；砂的含泥量大、粒径偏小；未按规定遍数成活等。基层表面浇水不足或者未作清洁处理、留有积水；在初凝前未予适时压光；水泥砂浆结合层粘结力不够；炉渣垫层质量不好；地面施工时受冻或未达强度即在地面走动；养护天数不够等。

2.2 建设工程质量问题成因

（1）勘察、设计原因。地质勘察是整个工程建设的第一个环节，也是设计、施工的基础环节，如果地质勘察资料不准确，就会直接导致设计产生缺陷，设计不合理就会造成施工错误，因此建设工程是环环紧扣相互配合的活动。比如勘察单位在勘察时未勘测到软土层，设计单位根据勘察资料在设计文件中也不可能对软土层做出处理方案，虽然施工单位严格按照设计文件去施工，但由于软土层客观存在，其承受力有限，必然会导致基础不牢固、基础沉降的发生，严重时就会发生建筑物塌毁[1]。此时，勘察单位的勘察错误就是建筑质量缺陷的主要成因。

（2）施工原因。其中又分为技术工人的原因，偷工减料的原因，选材方面的原因。首先，目前施工单位的技术工人中农民工、合同工占了相当大的比例，但是施工单位对于农民工的技术培训工作却没有做到位，导致了个别工人对其施工部位在整体建筑中的受力原理和功能作用根本不懂，难免违反规范规程操作，有时甚至南辕北辙将工序做反，比如在简支梁的施工中将钢筋位置绑反，造成梁的抗拉力和抗压力大打折扣，不能达到设计要求的承压标准，最终导致质量不能达标。其次，现有的建筑企业众多而市场有限，为了争夺市场便产生了许多不正当竞争的现象，许多建筑企业压低承包价格，甚至以低于成本的工程造价低价中标，中标企业往往用偷工减料的手段获得不正当利润。最后，个别企业为了节省成本开支，在选购建筑材料时选择价格低廉品质不能保证的产品，材料进场时也不严格按照材料入场检验制度进行取样检验。以上不论哪种情况，都是发生在施工阶段的施工单位的原因造成的质量问题。

（3）监理原因。法律赋予监理单位以监督管理工程的权力，规范建设工程过程中各个主体的行为，对于不严格按照国家法律或者技术规范标准操作的行为予以制止，以达到保证建筑物质量安全的目的[2]。但是现实中，监理单位疏于日常的监督管理，对施工单位的错误视而不见、置之不理，也是导致建筑质量问题的关键原因。

3 对策和建议

3.1 完善立法

1.提高建筑法律的立法水平

随着国家的发展以及经济建设的加快，我国建筑类法律法规也逐步建立健全起来了。法律不可能预知未来，法律的诞生总是担负着调整一些不规范社会现象的使命，尤其是建设工程领域，我国建筑行业本身方兴未艾，又具有专业性较强的特点，加之法律制度本身就有落后于实践发展的滞后性，我国的建筑法律法规需要根据社会现实状况调整和完善。在立法时，明确调整社会现象往公平合理的方向发展的目的，比如为了解决我国建筑行业中一些建筑企业拖欠农民工工资的问题，最高人民法院于 2004 年了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》，但对于该《解释》的，作者认为还有许多不妥之处，不利于建筑工程质量的保证。

2.细化合同约定强化承包方的质量责任

建议合同拟定中对质量责任细化，严格以质量约定作为支付工程款的标准。利用合同约定工程款的结算，如果因施工单位未能严格按照设计单位的设计要求施工错误造成质量问题采取补救措施加大成本的，建设单位对其不予认可。

3.2 对责任主体适用连带责任

工程建设的目的是要建设集安全性、适用性、耐久性于一体的建筑产品，并且在这一建设过程中又是由多方主体共同参与完成的。当然，在各个阶段由各个主体分别对建设工程质量缺陷承担各自的责任。但是鉴于我国的实际情况，许多工程质量事故发生后，对于工程质量责任的界定无法完成，所以作者建议在这种背景下，立法上不但应当做到明确责任主体，还应当在无法明确责任主体的时候，对可能的相关责任主体适用连带赔偿制度。使建设工程的每个参与者都对其承担的分部工程、分项工程负责起来。

3.3 加强合同管理提高法律意识

目前，我国建筑市场的现状是，虽然都要求责任主体做到“质量第一”，但企业往往对经济利益即企业效益的重视超过了对质量的重视。加之工程建设的各方参与者缺乏法制观念和诚信意识，在市场经济中，不能严格遵守市场的规律，而是时常发生不正当竞争的行为，承包方和发包方双方缺乏相应的自律行为，这也暴露了法律规范还有诸多不完善之处，从而多方因素共同导致了建筑市场秩序的混乱。因此，建议公法加强对建设工程合同的干预，规范工程建设各参与主体的行为，促进建筑市场的健康稳定和谐发展。建设工程合同通常界定了承包方和发包方双方基本的权利义务关系，可见合同是承包方和发包方双方享有权利和履行义务以及承担责任的法律基础。只有通过明确承包方和发包方双方的职责、权利和义务，合理分摊双方的责任风险，才能保证建设工程项目的顺利实施。我国的建设工程合同属于要式合同，但是现实中，合同文本不规范，社会上还有大量的“黑白合同”造成的遗留问题。

参考文献

第2篇：建筑工程质量纠纷适用法律范文

安居乐业，安居才能乐业。

自从诗圣杜甫发出“安得广厦千万间，大庇天下寒士俱欢颜”的感慨至今，有多少中国人为圆这个期盼已久的梦而苦苦追求着……以上海市为例：1979年人均住房面积仅4.2m2，住房困难的就达80万户，占市区总户数的28%.直至1987年，上海居民中还有1.6万户居住在人均不足两平方米的环境里。改革开放以来，我国城乡住宅建设进入了高速发展时期，1949年—1978年，城镇年均住房竣工面积仅为1800万m2，1980年突破了1亿m2，1998年为4.75亿m2，城镇人均居住面积达到9.3m2，比1978年增加5.7m2.到20世纪末，市场机制已经在住房资源配置中开始发挥重要作用，基本形成了以个人产权为主体的住房产权结构，从新建住房看，个人购买商品房住宅的比例已经接近94%.现在，拥有一个舒适、优美的“安乐窝”已成为现代人迫切而现实的愿望。

商品房销售分为现房销售和期房销售。期房销售即商品房预售，它是指房地产开发经营企业（简称“出卖人”）将正在建设中的房屋预先出售给买受人，并由买受人支付定金或房价款的行为。由于我国房地产市场发育滞后，市场体系不完善，房地产法制不健全，针对现房销售而言，商品房预售，使得买受人在签订合同时，只取得该商品房的期待权，而非实际上的所有权，只有待开发商将房屋建成竣工后交付给买受人，买受人才能享有现实的所有权及对房屋进行占有、使用和收益。因而，商品房预售合同的买受人承担了比现房销售合同更大的风险。近几年来，随着购买商品房的增多，消费者对商品房销售过程中的广告不实、商品房面积“缩水”、质量隐患严重等方面的投诉越来越多，已成为广大消费者投诉的热点之一。为保护购房者的合法权益，我国继颁布了《中华人民共和国城市房地产管理法》、《城市商品房预售管理办法》、《建设工程质量管理办法》和《中华人民共和国合同法》等法律、法规、规章后，最高人民法院又于2003年3月24日通过了《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》），并于6月1日起开始施行。该司法解释体现了当事人意思自治、约定优于法定、惩罚性赔偿等原则，买受人可依法行使买卖合同的撤销权、解除权，要求出卖人返还已付购房款及利息，承担违约、修复及不超过已付购房款一倍的赔偿责任等，从而凸显了对广大买受人合法权益的保护。下面，笔者试从以下几个方面浅谈一下在商品房预售合同纠纷案件中，对买受人合法权益的保护问题。

二、“五证”与商品房预售合同效力的认定

预售合同不同于委建合同。所谓“委建合同”，是指当事人约定，一方委托另一方建筑房屋，并负担费用的合同。关于委建合同的性质有“买卖契约说”、“制作物供给说”、“承揽契约说”、“承揽与买卖混同契约说”、“承揽、委托与买卖之混合契约说”。而预售合同有关付款、标的物交付、权利担保、瑕疵担保和违约责任等条款内容多与一般买卖合同相同，在性质上属买卖合同。商品房预售可以加快房地产融资，搞活房地产市场。但在房屋预售中，交易标的有许多不确定因素，使预购人所面临的风险要比一般现房买卖大得多。例如：有的开发商预收了购房者房款后，由于各种原因，致使所建项目不能继续进行，甚至停工，给购房人造成巨大损失。有时因为种种原因，个别开发商未能按期竣工或如期交付房屋，使购房人无法按时进住或出租。有时购房人在交付了首期房价款后，个别开发商会以种种借口提出后期房价款要涨，甚至要求首期已经交付的房价款要重新加价等，使购房人无所适从。因此，这种形式具有较大的风险性和投机性，为保护购房者的合法权益，我国对商品房预售的条件和程序进行了严格的限制。《中华人民共和国房地产管理法》第44条规定，商品房预售应当符合下列条件：（一）已交付全部土地使用权出让金、取得使用权证书；（二）持有建设工程规划许可证；（三）按提供预售的商品房计算，投入开发建设的资金达到工程建设总投资的25%以上，并已经确定施工进度和竣工交付日期。（四）向县级以上人民政府房产管理部门办理预售登记，取得商品房预售许可证明。由此可知，房地产商在预售商品房时，应具备“五证”：《国有土地使用证》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建设工程施工许可证》、《商品房预售许可证》。

购房者在签订商品房预售合同时，应查验开发商是否齐备上述证件及批准文件。有无完备的证件，表明商品房买卖是否属于合法交易的范畴。因此，相关的法律、法规及司法解释都规定了“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效”。但是，由于在实践中，商品房预售存在的问题较多，也较复杂，尽管《城市房地产管理法》颁布实施后，房地产市场相对比较规范，但开发商在预售房屋时手续尚不完善的情况仍然存在。如尚没有取得预售许可证、土地使用证及规划许可证或者没有交土地出让金。由于出现上述情况，既有当事人自身的原因，有的也同政府主管部门的行为不规范，对房地产市场调控不力有关。如果不考虑除外情况，一概认定买卖合同无效，既不利于稳定交易秩序，保护买受人实现合同目的，同时也与《合同法》的基本原则相悖。因此，对此类问题应事实求是的处理，不能轻易地认定为无效合同。只要时已经取得了相关证书，具备预售条件或经政府有关主管部门同意的，均不因此影响销售合同的效力。2003年3月通过的《解释》在规定了“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立商品房预售合同，应当认定无效”之后，也规定了一个“但书”：“但是在前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。”同时第八条还规定：如果出卖人故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明、导致合同无效、或被撤销的，买受人可请求返还已付购房款及利息，赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任。这样规定，既有利于稳定交易秩序，也利于买受人实现合同目的，从而保护了购房者的合法权益。

三、“楼花”许诺与合同义务

现在，有人将房地产开发经营商为即将开发经营的商品房所作预售广告的“许诺”称之为“楼花”许诺。这些广告或宣传材料全都图文并茂，对所售房屋及其周边环境构画得犹如人间天堂，对购房者颇富吸引力。但是不乏某些开发商为了销售其商品房，会用夸大其实的广告内容来吸引甚至是误导消费。如××花园称其“环境幽雅，空气清新”，其实那里连绿地建设也不完善；××小区称其地点距某车站只有十几分钟的距离，其实那只是地图上虚设的直线距离，根本没考虑实际线路；许诺的汽车车库却变成了自行车车库；什么比邻的学校、医院、邮局等，更是多少年的远景规划……许多购房者实际入住后大呼上当，却又感到木已成舟，无可奈何。在人们日益呼唤诚信的今天，如何依法解决开发商随意允诺，任意违反，欺骗购房者，从而有效保护购房者的合法权益呢？对此问题，应首先弄清预售广告具有何种法律效力？根据合同法规定，商业广告包括商品房预售广告，其性质只属于一种要约邀请或称要约引诱，即希望购房者向自己发出要约购买其物业的意思表示，而并非是向购房者作出的承诺。因而不构成要约，不能作为买卖合同义务。购房者只能在购房前先针对广告内容详细咨询、翻阅房屋设计图纸、看其构建格局等，确认广告是否真实可信，然后再决定是否购买。如决定购买，应尽量将“楼花”许诺在签订书面合同时重新约定为合同条款，才能使其具有拘束力；但是，并不是在任何情况下，预售广告都不具有法律约束力，如果开发商在合同之外的广告及其宣传材料中，对其所售房屋的公用部分的设施及装修标准、小区配套设施、绿化及社区公益等问题的具体承诺，应属于合同内容的一部分或属于合同的随负义务，开发商违反的，应承担违约责任。最高人民法院通过的司法解释，也进行了明确规定。其一，销售广告和宣传资料所做的空泛的，不能具体确定的说明、允诺，为要约邀请，不作为合同义务，购房者需与开发商重新约定，签订规范、详备的商品房预售合同，而使其成为合同条款。合同样式可参照建设部、国家工商行政管理局印发的商品房购销合同示范文本；其二，开发商就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施，如公用部分的设施及装修标准、小区配套设施、绿化及社区公益建设等问题的具体承诺，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约，作为合同内容的一部分或合同的附负义务，该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，也应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。此外，不少开发商的销售广告或图片资料都在不显眼的角落，有一行意思大概相同的文字“本广告的最终解释权归开发商所有，相关数据以政府最终批准文件为准”。依据法律规定，此格式性善告并不能免除开发商的诚信责任，只要其图片的内容符合解释中规定的要约条件，开发商违反时，仍应承担违约责任。这些规定为购房者权益的保护及诚信社会的建立提供了有力的司法保障。

四、《消费者权益保护法》与惩罚性赔偿责任的适用

我国于1993年10月31日颁布了《中华人民共和国消费者权益保护法》。其中备受人关注的当属第49条：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或接受服务的费用的一倍。”即通常所说的“双倍赔偿”。商品房销售案件是否适用《消费者权益保护法》存在较大争议。主张适用消法的观点认为：商品房本身就是典型的商品，不适用消法没有依据，且适用消法可以充分保护购房者的合法权益；另一种观点认为：消法制定时，我国的房地产市场才刚刚启动，当时并没有将房屋这种不动产考虑在内，且由于商品房价值较大，适用消法可能存在双倍赔偿问题，不仅开发商无法承受，对欺诈的界定也存在难度。2003年通过的司法《解释》在第

八、第九条规定了惩罚性赔偿责任，为商品房买卖合同纠纷案件提供了明确的法律依据，且力求最大限度的保护购房者的权益。其目的在于对商品房买卖过程中因出卖人恶意违约和欺诈，致使买受人无法取得房屋的交易行为，予以超出违约责任范围的民事责任追究。对此，《解释》第

八、第九条规定了五种情形：商品房买卖合同订立后，出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人（第八条）；商品房买卖合同订立后，出卖人又将该房屋出卖给第三人；故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假商品房预售许可证明；故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实；故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实（第九条）。凡属上述五种情形，从而导致商品房买卖合同目的不能实现，或导致合同无效、撤销、解除时，买受人可以请求返还已付购房款及利息，赔偿损失，并可请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任。

五、计量规定与商品房面积“缩水”

商品房面积“缺斤短两”一直是消费者投诉的热点。为此建设部制定了《商品房销售面积计算及公用建筑面积分摊规则》，国家质量技术监督管理部门也制定了《商品房销售面积测量与计算》，对商品房的建筑面积、套内建筑面积及应合理分摊的公用建筑面积，销售面积的测量方法，计算及测量偏差都作了相应规定。最新颁布的《商品房销售管理办法》与《商品房买卖合同示范文本》均规定商品房可以按照套内建筑面积或建筑面积计价。商品房建筑面积是指层高在2.20米（含2.20米）以上的房屋外墙水平投影面积。套内建筑面积由套（单元）内的使用面积、套内墙体面积、阳台建筑面积三部分组成。

（一）计算全部建筑面积的范围：1.永久性结构的单层房屋，不论其高度均算一层，按其外墙勒脚以上水平面积计算建筑面积；多层房屋按各层建筑面积的总和计算。2.穿过房屋的通道、房屋内的大厅、门厅，不论其高度，均按一层计算。3.楼梯间、电梯井、提物井、垃圾道、管道井均按房屋的自然层计算。4.封闭的阳台、挑廊按其水平投影面积计算。

（二）计算一半建筑面积的范围：1.与房屋相连有上盖、未封闭的架空通廊和无柱的走廊、檐廊，按其围护结构水平投影面积一半计算。2.独立柱、单排柱的门廊、车棚、货棚、站台等永久性建筑，按其上盖水平投影面积的一半计算。3.未封闭的阳台、挑廊按其水平投影面积的一半计算。

（三）不计算建筑面积的范围：1.凸出房屋墙面的构件、配件、挑檐、半园柱、勒脚、台阶等。2.半园柱的雨篷。3.房屋的天面、挑台，天面上的花园、游泳池。

（四）应分摊的共有建筑面积：1.各产权户共有的电梯井、管道井、楼梯间、垃圾道、配电室、设备间、公共门厅、过道、地下室、值班警卫室以及为整幢房屋服务的共有房屋和管理用房均作为共有部位计算建筑面积。2.套（单元）与公用建筑空间之间的隔墙，以及外墙（包括山墙）墙体水平投影面积的一半，为共有建筑面积。

（五）不应分摊的共有建筑面积：1.从属于人防工程的地下室、半地下室。2.供出租或出售的固定车位或专用车库。

现在，有不少房产开发商在房屋面积上做文章，往往会有实测面积少于图纸上住房面积的情况出现。由于购房金额巨大，这样会使买受人造成不少的损失。因此，购房时应在合同中写明销售房屋包括套内面积和公摊面积在内的暂测总建筑面积，并明确约定：“预售时根据甲方暂测面积付款，最终以房地局认定的实测面积为准”。以及实测面积与暂测面积误差比及其处理原则。如合同无约定或者约定不明确，《解释》第十四条明确规定了处理原则：（一）面积误差比绝对值在3%以内（含3%），按照合同约定的价格据实结算，买受人请求解除合同的，不予支持。（二）面积误差比绝对值超过3%，买受人请求解除合同，返还已付购房款及利息的，应予支持；如买受人同意继续履行合同，房屋实际面积大于合同约定面积的，面积误差比在3%以内（含3%）部分的房价由买受人按照约定的价格补足，面积误差比超出3%部分的房价款由出卖人承担，所有权归买受人；房屋实际面积小于合同约定面积的，面积误差比在3%以内（含3%）部分的房价款及利息，由出卖人返还给买受人，面积误差比超过3%部分的房价款由出卖人双倍返还买受人。

《解释》将面积误差比界定为3%，比最高人民法院《关于审理房地产开发经营案件若干问题的解释》（建议稿）规定的5%提高了二个百分点，既增强了当事人的合同意识，也突出体现了对买受人这一弱势群体利益的保护。

六、质量缺陷与司法救济

商品房的质量关系到买受人今后的生活环境优劣甚至生命财产安全。对于渴望安居乐业的平民百姓来说，倾其积蓄甚至多方借款买套住房如果遇上屋漏墙裂、墙倒楼塌的厄运，无异于晴天霹雳。《中华人民共和国建筑法》及相关法律、法规中，针对建筑工程质量问题都进行了明确规定。其中包括：勘察、设计、施工质量必须符合国家有关建筑工程安全标准要求；建筑物在合理的使用寿命年限内，必须确保地基基础工程和主体结构的质量，建筑工程竣工时，屋顶、墙面不得留有渗漏、开裂等质量缺陷，对已发现的质量缺陷，施工企业应当修复；交付竣工验收的建筑工程必须符合建筑工程质量标准；建筑工程实行质量保修制度等。建设部规定，开发企业向用户交付销售的新建商品住宅时必须提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。《住宅质量保证书》的内容有：工程质量监督部门检验的质量等级、地基基础和主体结构在合理使用寿命年限内承担保修的承诺；用户报修的单位、答复和处理的时限；正常使用情况下各部位、部件保修内容与保修期的最低期限。房地产开发企业应当按照《住宅质量保证书》的约定，承担保修责任。《住宅质量保证书？fontcolor=red>房勺魑唐？fontcolor=red>房买卖合同的补充内容，实际是商品房的保险书。其中质量保证书中应当标明正常使用情况下，各部位、部件保修内容和保修期。商品房整体工程及其内部设施的保修期限各有不同，按照《建设工程质量管理条例》第40条的规定，商品房的保修期限从竣工验收交付使用日期算起。具体期限如下：

（一）基础设备工程房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；（三）供热与供冷系统，为两个采暖期、供冷期；（四）电器管线、给水排水管道、设备安装和装修工程，为2年；其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。

《住宅使用说明书》的内容有：住宅的结构、性能和各部件（部位）的类型、性能、标准等说明，并提出使用注意事项，装修、装饰注意事项，有关设备、设施安装预留位置的说明和安装注意事项；门窗类型、结构类型、配电负荷、承重墙、保温墙、防水层、阳台部位的注意事项及其他需要说明的问题等。同时指出，如因用户使用不当，装修等造成质量问题，开发商不承担保修责任。

根据相关的法律、法规及该司法《解释》的规定：（一）如因房屋主体结构质量不合格不能交付使用，或者商品房交付使用后，购买人认为主体结构质量不合格，可以向工程质量监督单位申请重新核验，经核验，确属主体结构质量不合格的，买受人请求解除合同和赔偿损失的，应予支持。（二）因房屋质量问题严重，致使房屋使用功能受到影响，严重影响正常居住使用的，买受人请求解除合同和赔偿损失的应予支持。（三）交付使用的房屋存在其他质量问题，在保修期内，出卖人应承担修复责任；出卖人拒绝修复或者在合理期限内拖延修复的，买受人可以自行或者委托他人修复，修复费用及修复期间造成的其他损失由出卖人承担。但对“严重影响正常居住使用的范围”等，该解释过于规范，不利于操作，仍需要进一步明确。

七、结语

党的十六大已明确提出了“全面建设小康社会”的奋斗目标。买房在成为颇受人们关注的日常生活中第一件大事的同时，住房的地理位置、楼层、朝向、绿化以及周边环境的好坏已成为现代家庭居住追求的新时尚。但是，蕴涵着巨大商机的房地产业同时也因为法律、法规等制度性缺陷而潜伏着陷阱与危机，加之购房的环节又纷繁复杂，在商品房预售法律关系中，买受人将始终处于弱者地位。经济法的“实质正义”理念要求给予购房者特殊的法律保护。本文仅从上述几个侧面澄清了一些模糊认识，以期为购房者提供醒示，作到未雨绸缪，防患于未然。但由于商品房预售中所涉及的法律问题多而复杂，还应从行政管理、合同法保护措施、物权法保护措施等不同方面给予特殊保护。希望能抛砖引玉，唤起学界给予更多的讨论和关注，以最大限度的保护买受人的合法权益，减少买受人预购商品房的法律风险！

主要参考资料

叶金良：《WTO与房地产营销》，湖北人民出版社，2001年10月第一版。

王海、刘元：《王海忠告-打假专家传授消费者维权诀窍》，法律出版社，1999年5月版。

殷勇：《商品房买卖中的法律问题与案例评析》，人民法院出版社，

2003年7月版。

仲俊生、张维民、孟俊、李艳涛：《巧置居室》，中信出版社，1999年7月版。

杨玉龄：《房屋之买卖、委建与承揽》，正中法律出版社。

陈文、朱茂元：《购置房地产时应注意的法律问题》，《北京律师》1995年第6期。

米健：《从最高人民法院〈关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释〉看-物权变动原则的司法创制》，2003年5月23日人民法院报第3版。

张桂刚、孙传霞：《“楼花”许诺的法律拘束力》，2003年6月18日人民法院报B4版。

最高人民法院《关于审理房地产开发经营案件若干问题的解释》的起草说明。

最高人民法院《关于审理房地产开发经营案件若干问题的解释》（建议稿）。

钱明星、姜晓春：《房屋预售制度若干理论问题研究》，2003年12月3日北大法律信息网。

胡黎明：《商品房买卖合同纠纷案件对消费者权益的保护》，2003年11月24日中国法院网。

范缳菁：《商品房预售中的若干法律问题》，2003年12月3日北大法律信息网。

杨菁：《商品房预售制度若干问题探讨》，2003年8月13日中国法院网。

耿丹丹：《商品房预售合同登记制度研究》，北大法律信息网。

第3篇：建筑工程质量纠纷适用法律范文

论文关键词 合同管理 意思自治 合同风险 策略控制

业主方的项目管理工作涉及项目实施阶段的全过程，建设工程由于项目投资巨大、建设周期较长、涉及合同当事人众多，并对业主方的建设项目管理工作带来了风险，加强合同管理工作，通过运用合同的规范、约束效力，有助于维护建设工程各方的正当利益。

一、合同法律原理在建设工程管理中的作用

一个大型建设项目的合同数量可能成百上千份之多。而建设工程项目合同管理工作包括了对于每个合同的签订、履行、变更和接触等过程的控制与管理，同时也涉及到对所有合同进行统筹规划管理的过程。建设工程项目合同管理工作包括了前期合同结构的选择、合同文本选择、合同计价方法和支付的方法、合同履行过程的管理与控制、合同索赔、合同诉讼等内容。

合同意思自治是合同法律原理的一项最基本原则，意思自治原则要求合同双方在签订合同时基于双方的真实、自由愿意，并不受其他主体的非法干涉，该原则的核心是充分尊重当事人在进行合同活动中对外表述的内心真实意愿即合同自由。合同意思自治原则为建设工程合同相对人选择、合同条款的达成以及合同履行方式提供了自由的空间。充分利用合同意思自治原则，业主方可以在合同签署之前，在市场范围内自由选择适合的当事人，以完成相应的建设工程项目。这一原则也为业主方合同条款的拟定提供了基本的理论基础。特别是对于在合同签署过程中分歧较大、难以达成一致的内容，合同双方通过充分的意思表示，经过讨价还价式的谈判与妥协，最终达成相应的合同条款，而这些最终达成的合同条款也被视为双方真实、自由的合意达成，并对双方产生相应的法律约束力。

二、业主方合同管理中的风险及其法律控制

业主方合同管理的风险可以划分为合同管理意识淡薄的风险、合同违约追责风险、合同条款陷阱风险等方面。

（一）业主方合同管理意识淡薄的风险

在业主方的合同管理中，由于对于相关建设工程法规的不重视，缺乏对于合同管理工作重要性的认识，对于应当签订正式合同的项目没有签订合同，往往通过口头协议、事后补签合同等方式来达成协议，一旦发生争议对合同双方都十分不利，缺乏有力地合同作证，造成问题纠纷难以解决，影响工程建设的顺利进行。而“阴阳合同”在工程建设项目中仍十分普遍，建设工程大多通过招标形式来确定施工单位，而建设单位、施工单位按照《招标投标法》的规定，依据招投标文件签订的在建设工程管理部门备案的建设工程施工合同被称为“阳合同”。而在招标之后业主方擅自变更合同内容，与对方当事人私下通过“补充协议”等方式再次签订与原合同内容不一致，甚至原合同条款内容。对于“阴阳合同”最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第21条明确规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”那么，业主方在编制或者委托编制招标文件时，应当事先对与招标文件所附合同内容进行严格审查，一旦招标文件中的合同被确定，对方当事人签署备案之后，再试图通过“阴合同”的行为改变原合同内容，意味着违反了法律的要求，对于业主方十分不利。

合同管理工作更不规范，往来函件、工程签证缺乏必要的记录和保管，发生问题后扯皮不断，相互推委。

（二）合同条款及变更的风险

合同文本应当尽量将双方的权利义务责任划分清楚，业主方签署的多数合同文本都由对方单位提供，部分合同文件中对于双方的权利义务约定往往显示公平，违背了合同要求公平、公正的原则要求，合同对方当事人如过多地强调了自己的权利，对于业主方的权利涉及较少。一般在建设工程中的业主方责任主要是合作责任，一般包括业主方雇佣人员并委托其在授权范围内履行业主职责的部分合同责任，及时对于对方当事人履行合同必须的决策、手续、答复指示下达沟通责任，及时提供相关的资料、图纸、场地、道路以及支付工程款，及时验收接受责任。

一般对于业主方的不利的合同陷阱主要是对于有失公平和公正，履约双方的责权严重不对称，缺乏对于对方当事人的制裁条款以及违约金制裁的约定。

对于业主方合同管理而言，合同变更的风险较大，由于业主方新的变更指令、设计方、监理方的导致图纸修改、工程环境变化、业主方要求承包商改变施工方案，由于业主方、政府部门要求、环境变化、不可抗力、原设计错误导致的设计修改等原因引起的工程变更，由业主承担合同责任。由此造成的施工方案变更以及工期的延长和费用的增加，都将由业主方承担。所以，业主方所提出的变更请求，需要慎之又慎，重视并论证变更的必要性与可行性，加强前期的勘察、准备工作，尽量减少工程变更，杜绝无谓地变更。

三、业主方合同管理中的策略运用

（一）专门合同管理部门或人员的设立为业主方合同管理的提供制度保证

业主方在建设工程项目合同管理工作中，可以根据建设工程项目的周期长短和资金投入情况，专门设立合同管理部门或专门合同管理工作人员。任选具备熟悉建设工程法规与合同法律制度、政府采购、招投标法律法规方面的人才进行专门合同管理，建立合同管理工作流程，设立合同管理账目，及时跟进合同执行进度，做好合同的系统化与专业化管理工作。比如，在编制招投标合同文件时，由专门合同管理人员进行合同条款的诊断、拟定。招投标完成后，签署合同过程中的合同管理人员的再审核，最后再与建设项目监审部门形成最终合同文本，交由业主方盖章签署。完备的合同管理制度与工作流程，能够在制度上保证业主方合同管理工作的规范性与持续性。

另外，业主方合同管理工作中的合同资料的归集、建档制度也有助于开展合同管理工作，对于合同文本以及相关文件、资料、法规的系统建档，系统、科学、完整的合同资料既能防止合同资料的遗失，对于后续结算工作、纠纷处理、审计备查及咨询参考提供良好的辅助证明作用。

（二）根据项目情况选取不同的合同计价方式以及合同文本

建设项目中的施工承包合同常见的主要有总价合同、单价合同以及成本补偿合同。不同的合同计价方式各有其利弊，单价合同以单价优先为原则，业主方提供的工程量清单的数字是参考数字，实际工程款则按照实际完成的工程量和合同确定的单价计算。而单价合同的不足之处对于业主方来说，核实工程量需要花费巨大的精力，同时还要防止施工方增加工程量。固定总价合同的一次包死方式虽然对于业主来说最简单易行，但忽视了因为环境变化和工程量增加的变化。对于固定总价合同业主方可以在工程量小、工期短，施工环境条件稳定，图纸完整、清楚，工程任务范围明确的情况下采用。而变动总价合同对于变动的影响因素进行了规定，对于客观原因引起的变化导致的方进行调整。对于工程特别复杂、工程技术、结构方案不能预先确定的情况，成本加酬金合同有其优越性，承包商风险低，利润有保证，但对业主方来说，合同不确定性以及合同无法准确将工程内容、工程量以及合理的终止时间等进行合理安排，对业主方合同履行与监督不利。

因此，在建设项目中，根据工程的总体情形，工程量的大小、风险的高低、施工周期、施工影响因素等，选择不同的合同计价方式，通过不同的计价方式达到以合同的方式控制投资目标、进度目标、质量目标的实现。

此外，我国为规范建筑市场，出台了一系列的合同示范文本，建设工程施工合同示范文本、建设工程勘察合同文本、建设工程设计合同文本等，这些合同文本对于明确双方的权利义务关系以及纠纷解决提供了指导性的内容。但合同示范文本也存在一些问题。在选择合同示范文本时应结合工程项目的实际情况选用，将合同示范文本与非示范文本合同相结合，否则即使选用合同示范文本，也会造成订立合同流于形式，订立合同简单，但内容具体条款却是，权利、责任划分不明确，合同文本形同虚设，带来合同履行风险。对此业主方应灵活选取合同示范文本，同时结合项目实际，运用非示范合同文本形式准备表达双方的合同意思。

（三）合同文本条款的巧妙拟定可以约束制裁对方当事人行为的目的

合同法律制度的最根本之处在于合同的订立必须双方根据自身的真实意思表示达成某种合意。在建设项目中，业主方在合同条款的设定时，应当充分利用合同法律制度这一根本宗旨。特别是对于一些没有工程经验、工程人才缺乏的单位，巧妙设定合同条款，有助于维护业主方的投资利益。

对于合同条款的约定技巧可以从以下几个方面进行设定：

1.担保条款的合理运用。我国担保法规定了保证、抵押、质押、留置和定金五种担保方式。而在建设项目中常用的担保种类则包括了投标担保、履约担保、支付担保、预付款担保、工程保修担保等。而对于业主方来说，合理设定投标担保条款、履行保证条款、工程保修担保条款，则能够起到约束、督促对方当事人的目的。如，关于工程保修担保，在合同条款中拟定：“每次支付工程进度款时扣除5%，作为工程质量保证金，保留金扣除总额不超过合同总价的10%，该部分保证金在工程质量保修期期满之日一个月内，施工单位取得业主方出具的完成质量保修期工作证明进行支取，业主方收到施工单位的支付请求后，无息支付保留金。” 《建筑工程质量管理条例》对于质量保修期做了规定，利用保留金条款则有助于业主方制约施工单位积极按时履行保修义务，达到督促施工单位履行后合同义务的目的。